随着旅游产业的发展，出境游客日益增多，旅行社为防范游客在境外非法
滞留等问题，一般都要求其提供“出国保证金”或是接受一些公司的担保。 那么
法律关于公司对外提供担保有何规定呢？ 下文对此做一阐述。
公司对外担保的效力
旧《公司法》第 60 条第 3 款规定“董事经理不得以公司资产为本公司的股
东或者其他个人债务提供担保。 ”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担
保法〉若干问题的解释》（法释〔2000〕44 号）（以下简称《担保法解释》）第 4 条规
定：“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为
本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。 除债权人知道或
者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。 ”
2006 年 1 月 1 日施行的新《公司法》撕去了对公司对外担保的“封条”。 新《公
司法》第 16 条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的
规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单
项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或
者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或
者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。 该项表
决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 ”新《公司法》第 149 条第 3
款规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：……（三）违反公司章程的规定，未
经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为
他人提供担保；……”通过以上法条的列举，我们可以得出这样的结论：
第一，公司可为他人担保，但必须具备以下要件
要件 1：公司为他人提供担保，必须以公司章程的规定为前提条件，如果章
程没有规定公司可以提供担保，则公司不能为他人担保。
要件 2：在有章程规定的条件下，对具体债务的担保决定，还必须由董事会
或者股东会、股东大会作出决议。
所以说“公司章程”与“董事会或者股东会、股东大会决议”的关系为：前者
是担保实施的依据，后者是担保实施的程序，两者缺一不可。 即有效担保合同=
公司章程+董事会或者股东会、股东大会决议。
第二，公司可以为股东或者实际控制人提供担保，但必须具备以下要件
要件 1：公司为股东或者实际控制人提供担保，必须以公司章程的规定为前
第 三 篇 旅 行 社 担 保 篇 147旅行社经营法律风险防范百问答疑
提条件。
要件 2：在有章程规定的条件下，必须经股东会或者股东大会决议。
要件 3：前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参
加前款规定事项的表决。 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数
通过。
通过以上分析，我们可以看出旅行社在接受公司对游客提供担保时要注意
以下 3 个方面的问题：
第一，要求公司提供其章程，审查章程中关于公司对外提供担保的规定。 如果
公司章程中没有关于这方面的规定，那么旅行社不能接受公司为游客提供担保。
第二，公司章程中有关于担保的规定，但是对于额度有限制，比如：公司对
外担保额度为 100 万。 如果游客组织 30 名游客赴欧洲旅游，每人 5 万元的保证
金的话，整个担保金额为 150 万，这个担保额度已经超过了公司章程的规定，因
此，旅行社不能接受超过公司限制的额度范围。
第三，要求公司提供董事会或者股东会、股东大会决议的决议。 一般情况
下，有限责任公司要设立股东会和董事会，《公司法》第 43 条规定：“股东会会议
由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 ”第 49 条规
定：“董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 ……
董事会决议的表决，实行一人一票。 ”股份有限公司要设立股东大会和董事会，
《公司法》第 104 条规定：“股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。
但是，公司持有的本公司股份没有表决权。 股东大会作出决议，必须经出席会议
的股东所持表决权过半数通过。 ……”第 112 条规定：“董事会会议应有过半数
的董事出席方可举行。 董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。 董事会
决议的表决，实行一人一票。 ”
另外，需要注意的是，如果游客本身就是公司的股东或实际控制人的，公司提
供担保必须经股东会或者股东大会决议，并且该股东或实际控制人不得参加前款
规定事项的表决。 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
法条链接
《担保法解释》
第四条 董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以
148公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。 除
债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连
带赔偿责任。
旧《公司法》
第六十条 董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。
董事、经理不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立账户
存储。
董事、 经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担
保。
《公司法》
第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的
规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额
及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公
司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前
款规定事项的表决。 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通
过。
第四十三条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司
章程另有规定的除外。
第四十九条 董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公
司章程规定。
董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会
议记录上签名。
董事会决议的表决，实行一人一票。
第一百○四条 股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。 但
是，公司持有的本公司股份没有表决权。 股东大会作出决议，必须经出席会议
的股东所持表决权过半数通过。 但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者
减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，
第 三 篇 旅 行 社 担 保 篇 149旅行社经营法律风险防范百问答疑
必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
第一百一十二条 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。 董事会
作出决议，必须经全体董事的过半数通过。
董事会决议的表决，实行一人一票。
第一百○四十九条 第三款董事、高级管理人员不得有下列行为：
……
（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公
司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保……