《劳动合同法》第八十三条规定，用人单位违反本法规定与
劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试
用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，
按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
一、违反试用期规定的违法情形
违反试用期规定的违法情形，不仅指用人单位违反本法规
定与劳动者约定的试用期的期限，而且包括其他违反本法规定
的情形。具体来说，包括：
（一）在是否约定试用期方面违法。根据本法第十七条规
定，试用期不是劳动合同的必备条款，而是约定条款，即用人单
位与劳动者可以协商约定试用期条款，也可以不约定试用期条
款。而且，根据本法第十九条、第七十条规定，劳动合同为 ３ 个
月以下的固定期限劳动合同的，或者以完成一定工作任务为期
限的劳动合同的，用人单位不得与劳动者约定试用期；用人单位
与非全日制用工的劳动者不得约定试用期。如果用人单位在以
上情形下与劳动者约定了试用期，则用人单位违法。１５３
劳动合同法问答
（二）在约定的试用期期限方面违法。根据本法第十九条
第一款规定，劳动合同期限 ３ 个月以上不满 １ 年的，试用期不得
超过 １ 个月；劳动合同期限 １ 年以上不满 ３ 年的，试用期不得超
过 ２ 个月；３ 年以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期
不得超过 ６ 个月。如果用人单位与劳动者约定的试用期期限超
过了法定上限，则用人单位违法。
（三）在约定试用期次数方面违法。根据本法第十九条第
二款规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
如果同一用人单位与同一劳动者约定了两次及以上试用期，则
用人单位违法。
（四）在约定试用期与约定劳动合同期限的关系方面违法。
根据本法第十九条第四款的规定，试用期是劳动合同中的一项
约定条款，其本身包含在劳动合同期限之内，用人单位不得在劳
动合同中仅约定试用期，或者仅仅单独约定试用期而不订立劳
动合同。也就是说，用人单位不得将试用期与劳动合同分开约
定，搞所谓先约定试用期，试用期满双方满意的再订立劳动合同
的做法。如果仅仅单独约定试用期而不订立劳动合同，或者劳
动合同仅约定试用期的，则用人单位违反了本法第十九条第四
款的规定。
（五）在约定试用期工资数额方面违法。根据本法第二十
条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档
工资或者劳动合同约定工资的 ８０％，且不得低于用人单位所在
地的最低工资标准。如果用人单位与劳动者约定的试用期工资
低于以上法定下限，则用人单位违法。
二、用人单位违反试用期规定的，应当承担的法律责任
用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，应当承担
的法律责任包括两类：
（一）违法约定的试用期尚未履行的法律责任。违法约定
的试用期尚未履行的，由劳动行政部门责令用人单位依照本法１５４
劳动合同法问答
规定改正。
（二）违法约定的试用期已经履行的法律责任。如果违法
约定的试用期已经履行的，则一方面由劳动行政部门责令用人
单位依照本法规定改正；另一方面，由用人单位以劳动者试用期
满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动
者支付赔偿金。这里的“劳动者试用期满月工资”指的是用人
单位与劳动者在劳动合同中约定的该劳动者试用期满后的月工
资标准。“已经履行的超过法定试用期的期间”应当为超过法
律限定的且已经履行的试用期期限。比如劳动合同期限为 ２
年，依照本法第十九条第一款规定，用人单位与劳动者约定试用
期不得超过 ２ 个月。但是用人单位违法与劳动者约定试用期为
６ 个月，这一违法行为在试用期已履行 ５ 个月时被劳动者申诉，
则用人单位已经履行的违法的试用期为 ３ 个月，用人单位应当
以该劳动者试用期满后的月工资为标准，以已经履行的 ３ 个月
的违法试用期为期限，向该劳动者支付赔偿金。
