《劳动合同法》第二十八条规定：“劳动合同被确认无效，劳５２
劳动合同法问答
动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳
动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报
酬确定。”这里的无效，不包括部分无效。
（一）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单
位应当向劳动者支付劳动报酬。
１． 前提是劳动合同被确认无效。如前所述，劳动合同无效
应当由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。
２． 劳动合同被确认无效时，如果劳动者已付出劳动，用人单
位应当支付劳动报酬；如果劳动者未付出劳动，则不存在支付劳
动报酬的问题。
３． 劳动合同被确认无效，仍规定用人单位支付劳动报酬的
原因在于：劳动合同是具有高度人身性的合同，劳动者提供的劳
动，无法返还。用人单位无法返还劳动者劳动，只能支付劳动报
酬以偿还劳动者提供的劳动。也就是说，劳动合同并不像民事
合同一样，无效就自始无效。劳动合同无效，劳动者提供的劳动
仍然有效。
（二）用人单位应支付的劳动报酬按以下顺序确定：
１． 劳动合同明确约定了劳动报酬数额，不违反法律、法规和
国家规定的，虽然劳动合同被确认无效，用人单位仍应当按照劳
动合同约定的劳动报酬数额支付给劳动者。
２． 劳动合同没有约定劳动报酬，但用人单位在履行劳动合
同过程中实际支付的劳动报酬符合法律、法规和国家规定的，该
劳动报酬数额有效。
３． 用人单位实际支付的劳动报酬不符合法律、法规或者国
家规定，或者用人单位未支付劳动报酬的，劳动报酬的数额，参
考用人单位同类岗位劳动者的劳动报酬确定。根据同工同酬的
原则，同类岗位劳动报酬应当大致相同。５３
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