”概念及构成要件分析
（一）“包价旅游合同”概念及构成要件
《旅游法》第111条明确了“包价旅游合同”的定义，包价旅游合同是指旅
行社预先安排行程，提供或者通过履行辅助人提供交通、住宿、餐饮、游览、导
游或者领队等两项以上旅游服务，旅游者以总价支付旅游费用的合同。 从这
个定义出发，结合参团游实践，笔者认为“包价旅游合同”应当同时符合以下3
个构成要件：
1.合同主体为“旅行社与游客”。包价旅游合同的主体为两方当事人，即旅行
社和游客。 其中旅行社是符合《旅游法》等有关法律、法规，取得经营资格的旅游
企业。
2.合同标的为“综合性打包服务”。从旅行社的业务类型可以分为两大类，即
“旅行社专属业务”和“非旅行社专属业务”。 《〈中华人民共和国旅游法〉解读》
（中国旅游出版社，2013年第1版，第102页）也做出了这两种分类。 其中，“旅行社
专属业务”是指旅行社预先或根据旅游者的要求安排行程，提供或通过履行辅
助人提供交通、住宿、餐饮、观光游览、休闲度假、导游、领队等两项以上组合旅
游服务，并以总价打包销售的业务。 这种业务属于旅行社专属经营，非旅行社不
第 二 篇 旅 行 社 合 同 签 订 篇 057旅行社经营法律风险防范百问答疑
得从事，其主要原因是对于这种产品，经营者进行了产品组合、打包服务，对产
品的最终形态具有决定权，打包产品的“设计是否合理”和“采购的供应商是否
合格”事关游客人身、财产安全。 因此，国家对于旅行社经营设置了行政许可制
度。 “非旅行社专属业务”是指接受旅游者委托，为其代订交通、住宿、餐饮、娱乐
等旅游服务，提供旅游行程设计、旅游信息咨询等服务等这些业务并非旅行社
专属经营，非旅行社也可以从事。 对于这类业务，《旅游法》第74条、《旅行社条例
实施细则》第2条也都进行了明确，即旅行社可以接受旅游者的委托，为其代订
交通、住宿等服务。 因此，从严格的意义上来讲，“旅游代订合同”虽然是旅行社
签订的，但是其本质为“委托代理合同”。
通过以上分析可以看出，“包价旅游合同”标的为旅行社提供的“综合性打
包服务”，而旅行社要完成“综合性打包服务”，至少要履行两项合同义务，即“规
划”与“落实”。 其一，规划。 旅行社无论是自行设计还是应游客要求而量身定制
的旅游产品必须存在一个整体的、宏观的“行程规划”，且这种“行程规划”是由
旅行社主导、主动设计而成的。 其二，落实。 为了将“行程规划”予以兑现并落到
实处，旅行社需要提供“交通、住宿、餐饮、游览、导游或者领队”等两项以上保障
服务，并且这些保障服务都是由旅行社予以安排的，游客对此也没有决定权。 需
要注意的是，这种保障服务并非一个个给付的松散堆砌，而是按“行程规划”依
次序、合理、妥当地结合在一起。 从法理上讲，权利与义务是统一的，旅行社要完
成以上两项义务，必然要拥有两项权利，即“行程规划决定权”和“供应商采购决
定权”。 因此，在“包价旅游合同”中旅行社一定要同时具有这两项权利。
从这里可以看出“行程规划”与“保障落实”的辩证关系，“规划”是“落实”的
前提，也是落实的中心目标，没有规划，落实便无从谈起；“落实”是“规划”的保
障，也是规划的兑现依托，没有落实，规划便是空中楼阁。 一些学者认为，“机票+
酒店本身就构成行程”，这种观点是欠妥的，因为其忽视了“规划”与“落实”的辩
证关系和前后顺序，“机票+酒店”仅是“行程规划”的外在表现形式，而不是“行
程规划”的内涵。